Рус Eng Cn Перевести страницу на:  
Please select your language to translate the article


You can just close the window to don't translate
Библиотека
ваш профиль

Вернуться к содержанию

Вопросы безопасности
Правильная ссылка на статью:

Соотношение общественной безопасности и превенции в полицейском праве ФРГ

Айрих Виталий Александрович

соискатель, Rechtsberatungsbuero W.Eurich

30149, Германия, Niedersachsen область, г. Hannover, ул. Herrenhäuser Str., 61

Airikh Vitalii Aleksandrovich

Post-graduate student of the Department of Management of Public Order Services at Academy of Administration of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation

30149, Germaniya, Niedersachsen oblast', g. Hannover, ul. Herrenhäuser Str., 61

w.eurich@web.de
Другие публикации этого автора
 

 

DOI:

10.7256/2306-0417.2013.1.312

Дата направления статьи в редакцию:

18-01-2013


Дата публикации:

1-2-2013


Аннотация: В статье анализируются историко-теоретические аспекты общественной безопасности и превенции применительно к полицейскому законодательству федеральных земель Германии, на основе формирования прусской и южно-германской систем полицейского права, впервые получившие своё нормативное выражение в кодексах полицейских наказаний Бадена и Вюртемберга. Отмечается общность проблем в плане практического применения германских и российских законоположений о предупредительной деятельности полиции во второй половине XIX века. Приводятся отдельные положения учения о превентивной полицейской деятельности, разработанные Р.Молем. Отдельно рассматривается государственно-правовой подход к пониманию роли и значения безопасности, субъективное публичное право на полицейскую защиту. Приводятся отдельные положения из решений Федерального конституционного суда ФРГ по данному вопросу. Проводится принципиальное отличие действия законоположений санкционной и превентивной направленности. Рассматриваются отдельные элементы категории "общественная безопасность" – правопорядок, индивидуальные и коллективные правовые блага. Отмечается тенденция субъективирования современного полицейского права


Ключевые слова:

юриспруденция, общественная безопасность, полицейское право, полицейское правоотношение, превенция, публичное право, правовое государство, полицейские наказания, генеральная клаузула

Abstract: This article analyzes the historical and theoretical aspects of public safety and crime prevention in relation to police legislation of the federal states of Germany, on the basis of the formation of the Prussian and southern German police systems which were first expressed normatively in the Code of Police Punishments of Baden and Württemberg. It comments on the common problems in the practical application of German and Russian regulations on preventive policing in the second half of the nineteenth century and details various positions relating to the doctrine of preventive policing, as developed by R.Molem. The article also considers the governmental approaches to the understanding of the role and importance of security, being a subjective public right to police protection. It highlights a range of positions extracted from the decisions of the Federal Constitutional Court of Germany on the issue. It states the fundamental differences between the legal provisions dealing with sanctions and those dealing with a preventive approach. Lastly, it considers the various elements which underpin "public safety" - the rule of law, individual and collective legal benefits. It notes that there is a tendency to subjectivise modern police law.


Keywords:

a state governed by the rule of law, civil law, prevention, legal relations with police, police law, public safety, jurisprudence, police punishment, general clause

"Правовое государство только тогда полностью выполняет свою задачу защиты права, если оно, насколько это фактически и юридически возможно, упреждает грозящие правонарушения"[1].

Роберт Моль
(из сочинения изданного в 1834 году)

Проблемы предупреждения преступлений подразделениями полиции – полицейская превенция, уже не первый год являются своеобразной "ахиллесовой пятой" органов внутренних дел. По данному поводу в научной и специальной литературе высказываются различные точки зрения. В частности, говорится как об объективной невозможности обеспечить требуемую результативность работы[2], так и о том, что "отечественная и западная теория и правоохранительная практика пока не знают ответа на вопрос, насколько превенция реалистична и эффективна"[3]. Справедливость приведённых мнений касается прежде всего предупредительно-профилактической деятельности понимаемой как "многоуровневая система государственных и общественных мер"[4] по ослаблению и нейтрализацию причин и условий преступности. Однако повседневная работа органов правопорядка ориентирована не столько на корректирование изъянов социально-экономического свойства, сколько на устранение обусловленных ими последствий в виде создавшихся угроз безопасности и порядку. Либо, когда эти угрозы реализовались – на защиту от противоправных посягательств в конкретной жизненной ситуации. Поэтому полицейская превенция должна осуществляться на основе регламентированной законодательством процедуры упреждающих действий по недопущению потенциального ущерба охраняемым правоотношениям. Последнее предполагает наличие механизма правового регулирования превенции, который служит основным элементом системы национального полицейского права так, как это практикуется в целом ряде зарубежных стран уже на протяжении не одного столетия.

Необходимость и значимость превенции заключаются не в одном лишь гуманном стремлении законодателя предупредить преступление, дабы не быть вынужденным наказывать за него. Много важнее, из ещё более гуманных соображений, воспрепятствовать осуществлению всяких действий либо наступлению негативных событий в той мере, в какой они могут привести к необратимым последствиям для жизни, здоровья, прав и свобод людей. В противном случае, как считал Гегель, со стороны государства имеет место определённая непоследовательность т.к. оно распространяет "своё верховное полицейское право только на некоторые возможные нарушения, а в остальном предоставляет граждан самим себе в надежде на то, что каждый ... будет ограничен пониманием и силой закона"[5].

1. Историческое и теоретическое развитие превентивных начал обеспечения
общественной безопасности в германском полицейском праве.

Классическое полицейское право, получившее своё начало как отрасль научного знания в XVIII столетии в Германии, среди прочего имело целью нормативное регулирование превенции. В отличие от полицеистики, административного права и административного учения, полицейское право изначально видело своим главным предметом устранение будущих угроз порядку и безопасности. Или говоря иначе, было ориентировано на упреждение и предотвращение различных нарушений. Это нашло своё закрепление в §10, части II, заголовка 17 "Общего земельного права прусских государств" 1794 года. Ведомству полиции вменялось в обязанность поддержание общественного спокойствия, безопасности и порядка, предотвращение "грядущих опасностей обществу или отдельным его членам"[6]. Данное нормативное положение носило универсальный характер, позволяя легитимировать принятие полицейских мер на основе усмотрения, при отсутствии специальных правовых оснований и обрело ранг верховного правомочия, т.н. генеральной клаузулы.[7] Своеобразным обоснованием его упрощённой юридико-технической конструкции послужил §89 "Введения" "Общего кодекса прусских государств". Следуя известному принципу "ius ad finem dat ius ad media"[8] в нём указывалось: "Кому законы дают право, тому они предоставляют и средства без которых оно не может быть реализовано." По сути дела подход прусского законодателя содержал в себе элементы своеобразного атавизма эпохи полицейского государства. Однако как показала практика именно данный подход, выверенный решениями многочисленных судебных инстанций и усовершенствованный теоретическими выкладками учёных-правоведов, оказался наиболее действенным в деле устранения угроз общественной безопасности.

Существенное научно-теоретическое развитие полицейско-правовых основ превенции последовало в работе Р.Моля "Система превентивной юстиции или правовая полиция", вышедшей в 1834 году. Без преувеличения можно сказать, что данное сочинение и по сей день служит своеобразным теоретическим фундаментом действующего полицейского права Германии и других стран западной Европы. Обосновывая необходимость превентивной деятельности, Моль оценивал многие государственные меры направленные на воспитание населения, содействие достижению высокого уровня жизни, неуклонное исполнение законов – как способствующие предупреждению преступлений. Однако, он отмечал сугубо психологический характер влияния таковых на потенциального правонарушителя, что в свою очередь не могло возыметь должного действия на конкретного индивида твёрдо решившего совершить правонарушение. В подобных случаях требовалось непосредственное воздействие, "такое от которого даже при желании невозможно уклониться". При этом "правомерность таких мер не должна подвергаться малейшемусомнению, ибо почему тот кто намерен нарушить право не должен быть насильно удержан от того, чего он делать не смеет и не должен?"[9]. Многие представители российской юридической мысли придерживались схожих воззрений. "Если бы полиция ограничивала себя единым пресечением насилия, когда оно обнаружится" – писал М.М.Сперанский, "действие полиции могло бы быть строго и справедливо, но никогда не было бы спасительно."[10]

Образцом практического воплощения полицейской превенции в Российской империи являлся "Устав о предупреждении и пресечении преступлений". Сосредоточив объёмный материал, данный документ включал в себя более пятисот параграфов. Сверх того в нём содержались приложения и примечания к отдельным статьям. Например, примечание к ст. 249 "Об обязанностях владельцев домов и других недвижимых имений в С.Петербурге по наблюдению за живущими в доме". Несмотря на обширный перечень профилактических мер "Устав" имел и ряд недостатков. По свидетельствам современников практическое применение целого ряда его положений вызывало известные затруднения из-за правовой неурегулированности исполнительных процедур. В результате чего применяемая профилактическая "мера не достигает цели и полиция со стыдом своим становится бессильною".[11]

Последнее обстоятельство выглядит вполне симптоматично, поскольку обнаруживает сходство с проблемами, обозначившимися в государствах юга Германии при кодификацией полицейского законодательства. Начало ей было положено принятием закона о полицейских наказаниях в Вюртемберге (Polizeistrafgesetz für das Königreich Württemberg) от 2 октября 1839 года. Его главное назначение заключалось в оснащении учреждений полиции прочным и единообразным юридическим критерием, необходимым для устранения наиболее важных видов угроз, в интересах общественного порядка и безопасности.[12] С зарождением парламентаризма независимое положение индивида по отношению к ранее всеобъемлющей правительственной деятельности стало основой всего публичного правового порядка. Оно выступило против состояния в котором ограничения личной свободы человека и порядок наказания определялись усмотрением полицейского ведомства. Возникала необходимость установить конституционно-конформное право административных (полицейских) взысканий взамен прежнего, основанного на принятии властно-принудительных распоряжений, сообразных той или иной ситуации. Вместе с тем нельзя не обратить внимание на позицию разработчиков кодекса (в редакции 1864г.) об эффективности предполагаемой полицейской деятельности. Невозможность законодательно предусмотреть и предугадать все события могущие повлечь угрозу безопасности не вызвала у них сомнений. Поэтому в разъяснениях к проекту баденского кодекса, указывалось: "нельзя утверждать, что перечень возможных происшествий такого рода исчерпан. Времена, в особенности если они неспокойные, часто являют свету новые события данного рода на которые законы не распространяются и в отношение которых по этой причине в будущем не будет доставать пригодных к вмешательству средств"[13]. Тем самым доказывалась необходимость предоставления полиции определённой свободы при выборе мер реагирования в интересах действенного обеспечения безопасности, что в своё очередь противоречило требованию действовать только в законодательно очерченных рамках.

С практической точки зрения кодексы допускали лишь возможность непосредственного пресекающего полицейского воздействия, которое могло иметь место только в случае уже начавшегося или оконченного правонарушения. Т.е. не ранее, чем на стадии покушения. Предупреждение будущих правонарушений становилось попросту невозможным. Это не позволяло лишать потенциальных правонарушителей физической возможности совершить противоправное деяния, так как это практиковалось в полицейском законодательстве Пруссии.[14] Вероятно в силу указанной причины первые годы после принятия в Баварии закона о полицейских наказаниях ознаменовались ростом числа зарегистрированных преступлений и общим недовольством в связи с введением его в действие.[15]

Таким образом, ответ на вопрос о том, какая из законодательных моделей, прусская или южногерманская, наиболее эффективна для отражения угроз безопасности и порядку, равно как и представление о наиболее действенной из них, в части касающейся контроля за правомерностью действий полиции, был вполне очевиден. За прусской моделью следовало признать наиболее результативное превенционное воздействие, за южногерманской – большее соответствие требованиям правового государства и более строгое соблюдение принципа законности. Последнее, однако, было опровергнуто решениями административных судов. Так, действия полиции основанные на полномочиях вытекающих из генеральной клаузулы подвергались тщательному судебному контролю, простиравшемуся за рамки формально-юридических границ. Он включал не только проверку необходимости, целесообразности и соразмерности, но также "почти всех административных соображений"[16]. Это вынуждало полицейскую практику постоянно приспосабливалась к требованиям судов. В свою очередь судебная оценка правомерности полицейских мер, исчерпывающе урегулированных в тексте закона, зачастую ограничивалась установлением соответствия или несоответствия действий должностных лиц формальным основаниям, закреплённым нормой действующего права. Кроме того, полное лишение администрации свободы действий посредством связанности законом, не позволяло развиваться "созидающей силе свободного чувства служебного долга"[17].

Действующие законы ФРГ о полиции включают в себя элементы как прусской, так и южногерманской системы полицейского права. В каждом из них содержится генеральная клаузула и специальные полномочия для реализации т.н. "стандартных" или наиболее типичных мер обеспечения безопасности и порядка. Такое сочетание способствует соблюдению требований законности без ущерба принципу эффективного отражения опасностей.

2. Государственно-правовой подход к пониманию роли и значение безопасности

Обязанность полиции по обеспечению безопасности примечательна своей неизменностью. В условиях правового государства это уже не просто одна из задач органов власти, но и важное положение Основного закона, особый предмет конституционной обязанности по защите прав и свобод гражданина, "собирательное понятие различных задач администрации и юстиции"[18].

В этом смысле законодательство ФРГ и немецкая правовая наука не являются исключением. Приоритетное значение общественной безопасности, в особенности по отношению к общественному порядку, имеет под собой глубокую нормативную, практическую и теоретическую основу. Она базируется на фундаментальных положениях Основного закона ФРГ, решениях федерального Конституционного суда и научных разработках в области публичного права. Исходным пунктом здесь выступают права и свободы человека и гражданина закреплённые в Конституции ФРГ. Соответствующие установки содержатся в целом ряде норм, начиная со ст.1, абз.1, где закреплена неприкосновенность человеческого достоинства и в которой закон прямо указывает на то, что "уважать и защищать его – обязанность всей государственной власти". Отдельные положения Конституции обязывают государство к защите прав молодёжи, личной чести, семьи и брака. Хотя в Основном законе нет прямых указаний об обязанностях по защите внутренней безопасности, таковые выводятся наукой государственного права из толкования запрета на создание объединений противоречащих конституционному строю, уголовным законам и идеи взаимопонимания народов (ст.9, абз.2), из ограничений права на свободное передвижение (ст.11, абз.2) и права на неприкосновенность жилища (ст.13, абз.3).[19]

С точки зрения субъективно-правовых функций, конституционные права принято наделять тем или иным специальным статусом (активным, позитивным; негативным), определяющим положение носителя прав по отношению к государству. Так, негативный статус устанавливает свободу от ограничений и вторжений со стороны государства и создаёт тем самым определённую сферу, не подверженную вмешательствам органов власти. В этом смысле речь идёт о т.н. "оборонительных" правах. Позитивный статус характеризуется состоянием, когда индивид не может обладать свободой без помощи государства и для создания или поддержания своего свободного существования вынужден быть зависимым от государственных мер. Таким образом, у человека возникает право на позитивные действия государства. Активный статус закрепляет возможность гражданской и политической деятельности.[20]

Своеобразным "мотором" теоретической разработки и практической реализации государственно-правового учения о защитной обязанности государства послужила юдикатура (судебная практика) федерального конституционного суда. Необходимые предпосылки для этого обнаруживаются уже в самых ранних его решениях, принятых незамедлительно после создание данного конституционного органа. В судебном решении от 19.12.1951 в частности подчёркивается непреложность действий государства не только в плане защиты "от материальной нужды", но и "человеческого достоинства, от посягательств третьих лиц, в виде унижения, предания позору, преследования, пренебрежения и т.д."[21] Безопасность как одна из государственных целей понимается как нечто само собою разумеющееся и не требующее дополнительного обоснования в тексте Основного закона. В этой связи федеральный Конституционный Суд подчёркивает необходимость достижения "фундаментальных государственных целей безопасности и защиты населения"[22]. Они выступают составной частью и необходимым условием объективного государственного порядка, образуя одну из опор благополучного существования всего социума. Безопасность будучи целью и задачей государства является общественной безопасностью. Устремления отдельного индивида учтены ею в той мере, в какой он интегрирован в социум и является его составной частью. Само по себе обеспечение безопасности государством, отнесённое к компетенцией всех ветвей власти, ещё не предоставляет гражданину юридических оснований требовать практического обеспечения защищённости непосредственно для своей личности и для достижения собственных интересов. Однако защитные обязанности государства, вытекающие из конституционных прав и свобод, придают общественной безопасности также и индивидуально-частное значение. В связи с чем она служит охране конституционно-правовых ценностей каждого отдельно взятого человека и способна, не будучи низведённой до уровня правового рефлекса, обрести ранг субъективного публичного права. Тем самым сохраняется публичный характер общественной безопасности и исполнение соответствующей государственной задачи не распадается на удовлетворение частноправовых притязания отдельных лиц.

Дальнейшая, в особенности на протяжении последних десятилетий, детализация конституционно-правовой обязанности государства по обеспечению защиты, получило своё продолжение в целом ряде актов федерального конституционного суда и заслужила широкое признание в научной литературе. В основу был положен вывод о том, что одни лишь конституционные права, понимаемые прежде всего как "оборонительные" по отношению к государству, не могут выступать полной гарантией свободы, как обязательного элемента человеческого бытия. Для её достижения необходима также государственная защита от угроз различного рода, равно как и создание государством необходимых предпосылок для реализации этой свободы.[23] Безопасность и свобода находятся в тесной взаимосвязи. Они являются двумя различными государственно-правовыми аспектами одних и тех же объектов охраны: жизни, чести и достоинства личности, собственности. Неприкосновенность этих правовых благ в частной сфере достигается обеспечением безопасности, в отношениях с публичной властью – обеспечением свободы. В рамках первого аспекта, государство препятствует посягательствам со стороны третьих лиц в отношении всякого индивида. В рамках второго, само не допускает нарушения его прав.

Следовательно, безусловная реализация органами государственной власти действующих правовых предписаний выступает условием пользования свободой в обществе. Государству необходимо лишь обеспечить действие права с тем чтобы сделать возможным реализацию свободы. Однако в конфликтных ситуациях, для обеспечения безопасности того, кому угрожает опасность, госоргану требуется совершить действия защищающего характера как раз посредством вмешательства в свободу угрожающего, не допуская при этом превышения установленных законодательством пределов. Тем самым, государственная защита, находящегося под угрозой конституирует позитивный статус прав гражданина, а обеспечение правомерных действий госорганов – негативный статус. Оба этих статуса образовывают единое целое в силу которого между ними нет места для какой-либо антиномии. Это конечно не исключает создания в конкретных случаях отношений напряжённости между ними, устранять которые должен законодатель либо правоприменитель.

Таким образом, между безопасностью и свободой прослеживается позитивная зависимость, послужившая отправной точкой для современной догматической разработки, известного ещё со времен французской революции, "права на безопасность"[24]. В условиях современного правового государства оно явилось своеобразным "ренессансом" обязанности верховной власти по обеспечению защищённости человека и гражданина, наделённой уже конституционно-правовыми свойствами. Их влияние не замедлило проявить себя в области полицейского права. Произошёл переход от восприятия охранительной задачи полиции, выполняемой исходя из интересов всего общества, к признанию субъективного публичного права на полицейскую защиту отдельного человека. Под субъективным публичным правом, в своё очередь, понимается "предоставленная индивиду, в силу публичного права, юридическая власть, позволяющая требовать от государства совершения определённых действий для удовлетворения собственных интересов".[25] Это повлекло за собой расширенное построение полицейско-правового отношения, конфигурированного в виде треугольника: государство – защищаемый – нарушитель. В результате чего правовые связи между указанными субъектами выстраиваются следующим образом: между государством и защищаемым – публично-правовые отношения в рамках позитивного статуса; между государством и нарушителем – публично-правовые отношения в рамках негативного статуса; между защищаемым и правонарушителем – отношения частного права.

Продолжая традиции заложенные ещё в трудах Монтескье, государственно-правовая категория "безопасность" нередко понимается как "свобода" от злоупотреблений органов государственной власти[26]. В актах международного права, опубликованных на немецком языке, категория "безопасность" приводится именно в таком значении. Так, в ст.5 ч.1 "Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод" от 04.11.1950 г., ст.3 "Всеобщей декларации прав человека" от 10.12.1948 г., ст.9 ч.1 "Международного пакта о гражданских и политических правах" от 16. 12.1966 признаётся право "на личную свободу и безопасность". В то же время несмотря на сходство данных положений со "свободой личности", гарантированной ст.2 ч.2[27] и ст.104 ч.1[28] Конституции ФРГ, нельзя говорить об их идентичности. Прежде всего потому, что в международных актах права и свободы трактуются в объективно-правовом значении с позиции негативного статуса. В свою очередь безопасность, в контексте субъективного публичного права закреплённого Конституцией, предполагает позитивный статус.

Данное обстоятельство очевидно имеет отношение к некоторым отличительным особенностям текстов вышеназванных положений международно-правовых актов, опубликованным на русском языке. Здесь обращает на себя внимание употребление категории "личная неприкосновенность", вместо категории "безопасность". Причина такой замены могли быть вызваны взглядами преобладавшими в 50-70 годах прошлого столетия в советской юриспруденции, на вопросы о юридическом статусе гражданина.

3. "Общественная безопасность" как полицейско-правовая категория

Все действующие земельные законы едины в том, что действие сил полиции должно быть направлено на отражение опасностей существующих "для общественной безопасности" или ввиду которых "общественная безопасность находится под угрозой" или посредством которых возникнет "угроза общественной безопасности".[29] Как правило в нормах, определяющих задачи полицейских органов и устанавливающих пределы их компетенцию, земельное законодательство провозглашает охрану общественной безопасности, прямо указывая при этом на охраняемые и защищаемые блага. В этой связи нельзя согласиться с отдельными, как представляется не вполне удачными, попытками анализа рассматриваемого вопроса, предпринятыми в отечественной периодике последних лет. Абсолютно различные взгляды на германский вариант полицейско-правового понятия "общественная безопасность" простираются от утверждения, что под ней понимается "неприкосновенность, охрана жизни, здоровья, чести, свободы и состояния граждан"[30], до вывода о её неконкретизированости и отношении к противодействию преступности [31].

Между тем существует легальное определение понятия "общественная безопасность", которое впервые нашло своё отражение в законодательстве земли Бремен в 1983 году. Далее оно получило официальное закрепление как определённое правовое понятие в законодательстве земель Тюрингия и Шлезвиг Хольштайн. В законодательных актах других земель этого не произошло, что однако не повлекло за собой различий во взглядах на главный предмет полицейско-правовой охраны. Так, согласно § 2, ч. 2 "Бременского полицейского закона", "общественная безопасность есть ненарушаемость правопорядка, субъективных прав и правовых благ каждого, а также учреждений и мероприятий государства или иных носителей высшей власти".[32]` `

В приведённом определение необходимо прежде всего выделить его бланкетное содержание. Общественная безопасность подразумевает должное состояние норм действующего права, которые должно быть соблюдены и неподвержены нарушениям. В этом смысле она не является самостоятельной правовой ценностью. Угроза общественной безопасности может иметь место только в том случае, когда затронуто по меньшей мере одно из благ защищаемых посредством правовых норм. Предполагая положительную стабильность последних и в соответствии с приведённым определением, общественная безопасность будучи объектом полицейской охраны означает прежде всего неприкосновенность правопорядка. Остальные, включённые в рассматриваемое определение защищаемые блага, также охвачены понятием правопорядка и служат лишь в качестве примера возможных нарушений. В то же время было бы неверным исходить из того, что всякое неисполнение норм материального или формального права должно автоматически служить основание к полицейскому вмешательству. Далеко не всякое нарушение, затрагивающее общественную безопасность автоматически относится к сфере полицейской компетенции. Это касается, например, отдельных отношений гражданско-правового характера или деятельности органов власти.

Наибольшую значимость для повседневной полицейской деятельности представляет соблюдение тех правовых норм, которые предписывают гражданину определённый тип поведения по отношению к государству – в сфере публичного права, либо другим лицам – в частноправовой сфере. Поэтому перед подразделениями полиции стоит задача по предотвращению правонарушений в обширном диапазоне: от положений федеральной Конституции, до отдельных нормативных предписаний в виде постановлений и распоряжений на коммунальном уровне. Теоретико-правовое обоснование такого подхода базируется на том, что правопорядок создан и поддерживается для обеспечения общей безопасности государства. В совокупности его положений манифестирована воля демократического законодателя и учреждений, которые он наделил полномочиями по установлению общеобязательных норм и правил поведения, для организации человеческого общежития в границах определённого государства. Всякое нарушение той или иной правовой нормы отрицает демократически сформированную государственную волю и противоречит принципам совместного существования.[33]

В особенности это касается норм уголовного и административно - деликтного законодательства. Как правило, при совершении действий, содержащих состав преступления либо административного проступка, нарушение правового порядка имеет место даже при наличии обстоятельств исключающих противоправность деяния. Равно как и отсутствие в деянии необходимых элементов субъективной стороны, например вины в форме умысла, не означает, что правопорядок не нарушен, поскольку исключение наказуемости опасного поведения не отменяет противозаконности его последствий.

Несколько иначе выглядит ситуация в отношении преступлений преследуемых только по воле и заявлению потерпевшего. С одной стороны отсутствие заявления потерпевшего о возбуждении уголовного дела ввиду оскорбления (§§ 185, 194 ч.I УК ФРГ) или нарушения домашнего мира и спокойствия (§ 123 УК ФРГ) ведёт к невмешательству полиции. С другой стороны, в случае умышленного причинения телесных повреждений (§§ 223, 230 УК ФРГ), также отнесённого законом к категории дел частного обвинения, неизменно осуществляется полицейское вмешательство. Это обусловлено повышенной опасностью объективной стороны противоправного действия, а также высоким рангом охраняемого правового блага. Вследствие чего действия полиции по предотвращению данного деяния не ставится в зависимость от воли и желания потерпевшего, имеющих определяющее уголовно-правовое значение.

В связи с изложенным, представляется интересной позиция отечественных авторов, разработавших "теорию мер безопасности". Применительно к вышеназванным, аналогичным составам закреплённым в УК РФ, ими предлагается применение специальных мер, именуемых "санкциями безопасности". "Для санкций безопасности достаточно факта причинения вреда и факта общественно опасного деяния, но не требуется наличия признаков субъекта (вменяемость, достижение определенного возраста) и признаков субъективной стороны (вина, мотив, цель)."[34]

Наглядным примером полицейского вмешательства, связанного с делами частного обвинения может послужить одно из решений Федерального административного суда. В нём рассматривался иск об изъятии полицией, во время политической акции, транспарантов с оскорбительными надписями в адрес правительства и посла иностранного государства. Суд указал на правомерность действий полиции поскольку содержание текста транспарантов имело признаки уголовно наказуемого деяния и подпадало под условия, ограничивающие гарантированную конституцией свободу слова, в целях защиты чести и достоинства личности. Поэтому необходимое в таких случаях правовое соизмерение конституционных свобод и общественной безопасности признано излишним. Суд подчеркнул также, что свобода слова может быть ограничена и в силу публичного интереса к дальнейшему поддержанию дипломатических отношений с иностранным государством.[35]